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李涵律师:并购重组实务要点
发布时间:2014.04.18  浏览次数:

并购重组实务要点

一.并购的意义何在?

• 世界五百强几乎都是通过不断的并购成长起来的;

• 实现资本集中,提高经营效率、市场占有率和利润率;

• 速度快—先者生存;

• 迅速获取靠内部资源无法获得的产品、技术、市场、团队等资源;

• 实现多元化;

• 并购协同效应—供产销研财管;

• ……

二.主要的并购类型:

横向并购:指经营领域或生产产品相同的同行间的并购—规模化

根据经营业务划分:  纵向并购:指业务上下游产业企业间的并购—规模经济与协作

                   混合并购:生产、产品不直接关联或相同的企业间并购—多元化

                   股权并购:购买目标公司股东的股权或认购目标公司增资—买人

根据并购对象划分:

                   资产并购:收购标的仅仅是该企业的某一部分的核心资产—买物

三. 并购成功的关键点:

• 尽职调查

• 双方股东的认同

• 稳定的经营业绩

• 团队的沟通和理解

• 新的利润增长点

• 并购过程中成本与法律风险的控制

四. 并购的一般程序:

并购策略---目标筛选---初步调查---意向书(交易架构,估值标准,条件)----尽职调查---合同谈判---审批备案等行政程序---交割---并购后整合及评价

五.目标筛选快捷方法:

• 产品,行业,规模,成长性市场及通过三年的财务报表判断可承受的价格范围与并购财务可行性:

eg:销售毛利率大于30%,净资产收益率大于10%,纳税申报表、财务报表与实际经营数据的勾稽关系分析等等;

• 是否体现并购目标价值(并购策略);

• 目标公司的竞争优势是否具有吸引力;

• 对企业管理人员能否留任的初步判断;

• 公司文化与管理模式是否相似。

六.尽职调查(Due Diligence)及其重要性

1、尽职调查指经投资人与目标企业达成一致,对目标企业一切与投资有关的事项进行现场调查、资料分析的一系列活动。对决策,交易架构,增加谈判筹码,风险管理,并购后整合运营至关重要。

“有一半的并购减少了股东财富,价值下降的原因就在于尽职调查不充分”

-----Mercer management Consulting

“调查研究有一些基本的方面,每一个方面就像是一块块平整的石块。你必须翻开每块石头,看看底下有没有毒蛇。如果你不把所有石头都翻起来看看,就可能留下一条隐藏的毒蛇,说不定它哪天会爬出来咬你一口。再说一遍,在调查企业时,你不能遗漏任何一块石头。”

2、尽职调查的性质:

• 真相、价值和风险是什么

• 请不要对我说谎

3、法律与税务尽职调查:

• 事项:知识产权,商业协议,诉讼或复议,劳动人事,不动产,进出口,海关及关税,经销商及特许经营,安全与健康,工商,证照,环保,健康与安全,保险,质量责任,债权债务,担保,内控制度,公司治理及全部门全业务涉税、合规事宜的调查评估等;

• 风险:主要客户或关键员工的依赖或即将流失;漏缴税款;高昂的环境治理或设备更新成本,关联交易,技术更新,潜在的或有负债与资产、负债权益的风险;

报表欺诈问题:也许在并购中最让并购者头疼的就是被并购方的报表欺诈和未知债务。当然未知债务尚有方法进行风险防范,报表欺诈却很可能造成并购的失败,比如惠普于2011年10月4日以67亿美元收购英国软件公司Autonomy的交易因被并购方的财务欺诈大幅度减值,即使诉讼也将对并购方造成很大的损失和负面的影响。 一般来说财务欺诈多见于以下情形:

A:过早地记录收入或者记录有问题的收入;

B:把现在的收入转移到未来;

C:使用一次性所得来抬高收入;

D:记录伪造收入;

E:不记录或不恰当地减少负债;

F:把现在的费用往前或者往后转移;

G:把将来的费用作为特别费用转移到现在。

所以应当对被并购方的财务报告、凭证和实际数字、重要证据线索进行勾稽分析并对重要业务进行实质分析,而不仅仅是目前包括四大在内的很多会计师事务所所重点进行的程序性尽职调查。在并购者面对民营企业时,民营企业家个人的性格,行为方式,背景调查等也是能从侧面反映很多问题的重要关注点。

七.并购架构安排:

1:涉外股权交易:在进行股权转让时,需要考虑企业所得税税率因素、关联股权交易价格与避税港因素如下:

《中华人民共和国企业所得税法》第三条、第四条规定,非居民企业在中国境内未设立机构、场所,或虽设立机构、场所但取得的所得与所设机构、场所没有实际联系的,则其来源于中国境内获得的股权转让所得应当缴纳企业所得税,适用税率为20%,同时根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第九十一条的规定,减按10%税率征收。

《国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知》(国税函〔2009〕698号)第七条规定:非居民企业向其关联方转让中国居民企业股权,其转让价格不符合独立交易原则而减少应纳税所得额的,税务机关有权按照合理方法进行调整。因此,若该合同协议价不符合独立交易原则,税务机关将先按照合理方法调整转让价格,根据调整后的股权转让价格减去股权成本确定股权转让所得。

在涉外并购时,常常会碰到注册在英属维尔京群岛(BVI),巴拿马,香港等国家和地区的避税港公司,则应优先考虑避税港所在地进行股权交割,然而此时应考虑反避税的纳税调整因素所带来的影响,而且,如果是间接转让居民企业股权,则应当按照国家税务总局的规定递交相应材料;

就更为复杂的海外并购而言,需要综合考虑目标公司所在国、投资东道国和相关第三国的法律和税法制度体系、投资环境及相关的国际税收协定等国际条约。例如某中国企业计划并购一家英国的公司,就可以选择用其所属的中国、香港、卢森堡三家公司中国的一家或两家实施并购。如果最终确定用一家香港公司进行收购目标公司,那么是采用直接控制该所属英国公司进行并购还是采用卢森堡中间公司进行,需要涉及多少家中间控股公司等等,这些都对公司运营以及税务和法律安排都产生重要影响。

2: 股权转让是否需要经过评估及交易价格是否公允的税务规定:

A:对知识产权、土地使用权、房屋、探矿权、采矿权、股权等合计占资产总额比例达50%以上的企业,净资产额须经中介机构评估核实。

B:转让价格低价转让,即低于每股净资产金额或初始投资金额或可比同类转让交易的,根据《中华人民共和国个人所得税法》及其实施条例、《中华人民共和国税收征收管理法》及其实施细则和《国家税务总局关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》(国税函〔2009〕285号)的有关规定,连续三年亏损,或政策原因,或者将股权转让给配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人的,税务机关可不予调整。

3:在设计交易架构时,应当在初步分析是否进行资产重组的基础上,综合考虑地区税收差异和税收优惠政策,以及资产重组、股权转让过程中法律风险最小化的税收利益最大化,便于稳定持续经营,有效管理的目的,比较各个并购重组方案后进行分析决策。必要时需要考虑直接并购还是间接并购目标企业或/和资产,符合特殊性税务重组的要根据相关规定审核并购安排是否能够满足相关条件。比如并购交易需要新设目标公司先资产重组再完成并购的,或者需要通过并购将实际经营地点转移至税负较低的地区和国家,就需要考虑税收协定。Eg. 根据《内地和香港特别行政区关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的安排》第10条:

(一)如果受益所有人是直接拥有支付股息公司至少25%股份的,为股息总额的5%;

2008年以前的未分配利润是免所得税的,自2009年起满足税收协定的受益所有人及股份要求等条件的按5%交所得税,不符合条件的按10%交所得税。

八.并购协议(不要为节约律师费把起草协议的权利让给对手):

• 价格,先决条件及付款节奏;

• 关键问题点(产品、债务、知识产权、关键人员、业务、或有事项、保证、担保与未披露或违约的法律责任、尽职调查事项的法律风险控制);

• 过渡期安排:交割前,交割与终止条件,交割后事项安排

• 重组事项一揽子协议及各附件

提请注意:

若并购方收购被并购方的多数股份而是目标企业处于合资状态,那么被并购方的原负责人一般都会被要求签署竞业禁止协议从而保证合资公司正常有序运转而不伤及业绩及员工管理,从而达到平稳过渡平稳融合的目的,那么被并购方在股东协议及相关谈判、文件需要考虑的因素有:

• 防稀释条款

• 董事会席位、总经理、财务负责人的任命

• 对涉及自身利益重大事项的一票否决权

• 退出或清算时的对价标准

• 期权或股份的兑现条款

• 股权回购权、优先购买权及公司估值

九.并购后企业整合环节(组织与系统整合、业务整合、财务资源、人力资源、激励机制、相关利益者关系等)

十.资产重组

1.形式:内部资产优化组合;资产买卖或剥离;企业机构、人员的重新组合等

2.要点:控制重组税务风险,制定合理的税负最优的重组架构和交易、整合策略

3.常用方式:并购-重组;重组-并购-重组; 取决于经营需要或并购架构的需要

4.居民企业重组业务适用的税务规定(截至2012年11月):

A:财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知  

B:国家税务总局关于发布《企业重组业务企业所得税管理办法》的公告

C:国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告

D:关于企业取得财产转让等所得企业所得税处理问题的公告

E:国家税务总局关于企业股权投资损失所得税处理问题的公告

F:财政部 国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知

G:国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知(条款失效)

H:国家税务总局关于企业合并分立业务有关所得税问题的通知

I:国家税务总局《关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》

5.上市公司重大资产重组适用法规及规范性文件(截止2012年11月):

《上市公司重大资产重组管理办法》

《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定》

《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》

《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号―上市公司重大资产重组申请文件》

《关于规范上市公司信息披露及相关各方行为的通知》

《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》

《上市公司收购管理办法》

《上市公司重大资产重组申报工作指引》

《关于填报上市公司并购重组方案概况表的通知》

关于填报《上市公司并购重组财务顾问专业意见附表》的规定

《关于破产重整上市公司重大资产重组股份发行定价的补充规定》

国有股东参与上市公司并购重组的相关规定

上海证券交易所的信息披露备忘录以及《中小企业板信息披露业务备忘录》


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